דוגמא לתצהיר עדות ראשית בתיק תביעה נגד יזם

תצהיר עדות ראשית 

אני הח"מ, ********** בשם חברת ********* (להלן – "התובעת"), לאחר שהוזהרתי כי עליי לומר את האמת וכי אהיה צפויה לעונשים הקבועים בחוק אם לא אעשה כן, מצהירה בזה בכתב כדלקמן:

3. אני עושה תצהירי זה כאימות תצהיר ראשית מטעם התובעת במסגרת *******
4. הנני סמנכ"לית הכספים והמורשית חתימה עפ"י החלטת החברה ומוסמכת להעיד בשם התובעת.
5. התובעת היא חברה פרטית, משפחתית, אשר מנהלת רשת חנויות בתחום המזון המוכרת לצרכן בשם "****" ועיקר עיסוקה בייצור ומכירת מוצרי אפיה לרבות לחמים ומאפים שונים הנאפים במקום.

העתק נסח רשם החברות של התובעת מצורף לתיק המוצגים ומסומן כ- ת1

העתק פרוטוקול מורשה חתימה מצורף לתיק המוצגים ומסומן כ-ת 2

העתק רישיון עסק של התובעת מצורף לתיק המוצגים ומסומן כ- ת 3

5. לתובעת ** סניפים ברחבי העיר ****. מתוכם שני סניפים מנוהלים באמצעות זכיינים חיצוניים ו- *** סניפים המופעלים ע"י התובעת באמצעות עובדים שכירים. לחברה גם מפעל ייצור הממוקם בעיר אשדוד אשר מספק לסניפים מוצרי אפיה אשר נאפים ונמכרים בסניפים. החברה פועלת משנת **** וצברה מוניטין רב **** והסביבה.
6. אחד מהסניפים שבבעלות התובעת מצוי במתחם המסחרי ****. המרכז המסחרי נקרא גם "********" אשר ממוקם על שד' ****** (להלן – "סניף *****"). למרכז המסחרי שתי כניסות. האחת מרחוב ******* ולו יציאה אחת בלבד לשד' מנחם בגין כיוון מערב.

העתק תמונות דרכי הגישה אל המתחם המסחרי לפני תחילת עבודות הבניה מצורפות לתיק המוצגים ומסומנות כ-ת 4

6. הנתבעת הינה חברה בע"מ ויזמית של פרויקטים בתחום התכנון והבניה מקבוצת ******* היוזמת ובונה פרויקטים ברחבי הארץ. הנתבעת בעלת זכויות במקרקעין במרכז המסחרי ולזכותה הערת אזהרה הרשומה עפ"י שטר ***********

העתק נסח רשם חברות מיום 21.12.2023מצורף לתיק מוצגים ומסומן כ- ת 5

העתק נסח לשכת רישום מקרקעין מיום 26.10.2020 רצ"ב לתיק המוצגים ומסומן כ- ת 6  

7. הריני מצהירה כי החל מחודש נובמבר ******* ביצעה הנתבעת באמצעות קבלן מטעמה עבודות בנייה להקמת פרויקט מגורים, רחב היקף, הכולל 240 יחידות דיור, בשני מגדלים בני 17 קומות כל אחד, על גג המרכז המסחרי הקיים.

העתק היתר הבניה מיום **** מצורף לתיק המוצגים ומסומן כ- ת 7  

11. כתוצאה מעבודות הבניה נגרמו לתובעת נזקים, בין היתר, כתוצאה מאובדן הכנסה ופגיעה במוניטין של בית העסק בסניף ******* הנתבעת ו/או מי מטעמה חסמו חלקים נרחבים מאזורי החניה, וכן צמצמו, לפרקי זמן ארוכים, את נתיבי הנסיעה אל ומתוך המרכז המסחרי.
12. הנתבעת ו/או מי מטעמה תחמו את המרכז המסחרי בגדר וסימנו בשילוט כי במתחם מבוצעות עבודות בניה.
13. הבניה החלה ביציקת יסודות מאסייבים לחיזוק גג המבנה המסחרי ולאחר מכן בניית המגדלים באמצעות מנופים וכלי צמ"ה (ציוד מכני הנדסי) אשר הוצבו גם הם בחזית ובעורף המתחם המסחרי על חשבון מקומות החניה, מעברים ואזורי התפעול של החנויות.
14. לאורך שלבי עבודות הבניה, התמלא אתר העבודה באבק סמיך אשר נשר היישר על בתי העסק, הרצפות היו מלאות בחול, והלכלוך נכנס אל רחבת הכניסה לחנויות. ניתן לראות בתמונות אשר צורפו לתצהירי זה כי האבק והחול מילאו את מתחם החניה ואת המכוניות החונות ויתר האזורים המשותפים והכל כתוצאה מעבודות בניה ומפסולת הבניה אשר נוצרה מהעבודות.

העתק תמונות המתארות את המתחם לאחר ביצוע עבודות הבניה מצורפות לתיק המוצגים ומסומנות כ- ת 8

** התובעת תפנה אל יתר התמונות אשר צורפו לחוות דעת מהנדס מטעמה.

16. הנתבעת התירה לרכבי העבודה והמשאיות להיכנס ולחסום, על בסיס יומיומי, חלקים נרחבים מהחניה אשר מיועדת לקהל הלקוחות ולבעלי הזכויות במרכז המסחרי. המשאיות הובילו ופרקו חול, מלט, ברזל וחומרי בניה אשר נדרשו להקמת הפרויקט המאסיבי המתואר בתצהירי זה.
17. בנוסף, מנעה הנתבעת גישה לעורף המרכז המסחרי (כניסה אחורית) וחסמה מקומות המיועדים לפריקה וטעינה של סחורה של בעלי העסקים וחניות המיועדות לנכים.
18. הנתבעת הציבה מכולות להשלכת פסולת בניה. המכולות הוצבו במקום הגלוי לעיני הלקוחות ולעיני העוברים ושבים סמוך לכביש מנחם בגין. המתחם המסחרי קיבל מימד חדש כ"אתר בניה" והחזות השתקפה אל מאות אלפי העוברים והשבים הנכנסים ויוצאים מהכניסה והיציאה הדרומית של העיר האשדוד. כמו כן הסתירו הפיגומים והגדרות את חזות החנות ואת השלטי הפרסום שלה.
19. הריני מצהירה כי למיטב ידיעתי עבודות הבניה אשר החלו בנובמבר ****** הסתיימו בסופו של דבר בשנת 2021 והבניינים אוכלסו בהדרגה לפי שלבים במהלך שנת *******.
20. בחודש יוני **** ולאחר מכן בחודש יולי ******* נשלח מטעמה של התובעת מר **** אשר תיעד, בזמן אמת, באמצעות רחפן את המתחם המסחרי וניתן להיווכח דרך צילומי הוידאו אשר יוצגו לבית המשפט כי התיאור בתצהירי זה אמת, ומבטא את כמות המפגעים והמטרדים אשר נוצרו במהלך עבודות הבניה והביא בהכרח לתוצאה של פגיעה במחזור ההכנסות של התובעת ושל בתי עסק אחרים במתחם המסחרי.

צילום וידאו רחפן מצורף לתיק המוצגים באמצעות דיסק או קיי ומסומנים כ– ת 9

17. לציין כי בשנת ***** הגישה הנתבעת בקשה להיתר בניה אשר נידונה ברשות רישוי מיום ********לפיה הוגשה תוכנית שינויים להיתר ********* שעניינה שינויים פנימיים, שינויים והתאמות, ושלבי אכלוס של שני הבניינים A ו- B בפרויקט.

העתק פרוטוקול החלטת רשות רישוי מיום ****מצורף לתיק המוצגים ומסומן כ- ת 10

18. הריני מצהירה כי הובא לידיעתי כי ביום ********* יצא היתר בניה לאכלוס המבנים לפי שלבים שלב א': אישור אכלוס עבור בניין A כולל 120 יח"ד לרבות חדר אשפרה עבור מגורים והפעלת מרתף חניה עבור מגורים בלבד…" שלב ב': אישור אכלוס עבור בניין B כולל 120 יח"ד ואישור אכלוס גני ילדים לרבות חניון עילי שיפוץ חזיתות של המרכז המסחרי והפעלת חניה עבור מגורים ומסחר".

העתק היתר בניה מיום ****מצורף לתיק המוצגים ומסומן כ- ת 11

 עפ"י היתר הבניה הרצ"ב אפשר לקבוע כי עבודות הבניה החלו בנובמבר ********* והסתיימו לאחר אכלוס שלב ב', ולהערכתי בסיום שנת *********.

22. לפיכך, גם אומדן השמאי מטעם התובעת אשר העריך כי עבודות הבניה ימשכו עד לסוף ***** היו נכונות. והרי כתב התביעה כולל סעד כספי בגין נזקים ואובדן הרווח עד ליום *********– בהלימה למשך תקופת עבודות הבניה.
23. לציין כי קצב התקדמות הבניה אשר החלה בנובמבר ***** והסתיימה רק בשנת ********* הגדיל את נזקי התובעת לעומת משך זמן בניה שהיה יכול להיות קצר יותר. מדובר על תקופה ארוכה בהרבה מתקופה אשר היתה יכולה להיות באם היתה החברה פועלת בהתאם להיתר הבניה ובהתאם לתוכניות הבניה אשר חלות על המקרקעין.
24. הריני מצהירה כי למיטב ידיעתי, הסיבה לעיכוב נבעה, בין היתר, מכך שלא עמדה הנתבעת בהתחייבויותיה עפ"י התב"ע מס' 33/108/03/3 ******* ועפ"י היתר הבניה המחייב בניה של לפחות 30% מהדירות לזוגות צעירים.

העתק התב"ע מס' ********מיום *** מצורף לתיק המוצגים ומסומן כ- ת 12

24. ניתן למצוא גם בעיתונות ביטוי למחדלה של הנתבעת. בכתבה שפורסמה במגזין האינטרנטי ********* נכתב כי "הדירות לא מקבלות טפסי אכלוס בשל כך שמינהל ההנדסה טוען כי החברה לא עמדה בתנאי היתר הבנייה לפיה 30 אחוז מסך הדירות ייבנו כדירות לזוגות צעירים כלומר עד 85 מטר. דירות קטנות שצעירים יוכלו לרכוש"
25. עיריית ****** בתגובה: "במסגרת כתב התחייבות עליו חתמה חברת ******* לשווק 30% מיח"ד הקטנות בפרויקט לזוגות צעירים… חב' ******** מבקשת כיום לאכלס את מבני המגורים שבנייתם הסתיימה, ולמסור את הדירות לרוכשים, אך במסגרת הליך הפקת אישור האכלוס התברר כי לא ניתן לאשר את האכלוס לאור אי מילוי ההתחייבות..
     לצערנו, חברת ********* לא הציגה כל מסמך המעיד על עמידה בהתחייבות. הלכה למעשה, חב' ******** לא ביצעה כל פרסום בדבר שיווק הדירות לזוגות צעירים בני מקום כנדרש בכתב התחייבו"..

העתק כתבה מאתר ********* מיום ****** מצורפת לתיק המוצגים ומסומנת כ- ת 13

 

28. במהלך עבודות הבניה, חסמה הנתבעת, כאמור, חלקים נרחבים מרחבת החניה של המתחם המסחרי, תחמה באמצעות אסכורית דרכי גישה, שבילים, ומעברים בין אגפיו השונים של המתחם, הציבה מנופים מאסיביים והשתלטה, עפ"י צרכיה, על חלקים מהרכוש המשותף.
29. בתוך כך נוצרו קשיי תעבורה משמעותיים אשר מנעו מלקוחות התובעת להגיע אל המתחם המסחרי ונוצר קושי בהתנהלות התקינה של בית העסק לרבות בכל הנוגע לפריקה וטעינה של הסחורה.
30. כמו גם, לאור מראה "אתר הבניה" אשר נוצר למתחם המסחרי כתוצאה, מכלי העבודה, הרעש, האבק, והעבודות היומיות, הצטמצמה באופן ניכר כמות הלקוחות אשר פקדו את המתחם המסחרי, ובתוך כך, נכנסו פחות לקוחות לבית העסק של התובעת.
31. התובעת מנהלת פעילות עסקית במתחם המסחרי מזה כשבע עשרה שנים ברציפות. התובעת, שכרה, תחילה, חנות מס' *** מחברת ******* עפ"י הסכם שכירות מיום ****בשטח של כ- 69 מ"ר. מעת לעת האריכו הצדדים את תקופת השכירות לתקופות נוספות וזאת עד ליום ***שם נחתם "כתב הסכם" לפיו הוארכה תקופת השכירות מיום ********* ועד ליום ********* ולתובעת ניתנה אופציה להאריך את תקופת השכירות ב- 5 תקופות נוספות בנות שנה אחת לכל תקופה החל מיום *********

העתק הסכם שכירות מיום *********מצורף לתיק המוצגים ומסומן כ- ת 14

העתק הסכם שכירות מיום *********מצורף תיק המוצגים ומסומן כ- ת 14א'

29. צמוד לחנות מס' *** בשטח של כ- 69 מ"ר מצויה חנות ***** אותה שכרה התובעת, עוד קודם לכן, בשנת ***** מחב' * עפ"י הסכם שכירות מיום ****. ביום ***** נחתמה תוספת להסכם לפיה הוארך תוקף ההסכם עד ליום *******וניתנה אופציה לשלוש תקופות נוספות בנות שנתיים כל אחת. חיבור של שתי החנויות יחד היווה את בית העסק בסניף ********.

העתק הסכם שכירות  מיום ********  מצורף לתיק המוצגים ומסומן כ- ת 15

העתק הסכם שכירות מיום ******* (המהווה תוספת להסכם מיום ******) מצורף לתיק המוצגים ומסומן  כ- ת 16

30. הריני מצהירה כי לאחר תחילת עבודות הבניה, כפי שיפורט בתצהירי זה להלן, קיבלה התובעת החלטה לסיים את ההתקשרות עם בעלי החנויות מס' *** ו- *** ולשכור במקומן שתי חנויות מס' *** ו- *** (צמודות גם הן) בשטח כולל של 136 מ"ר מאת מר ***** עפ"י הסכם שכירות מיום ****** והתובעת שוכרת את החניות הנ"ל גם כיום.

העתק הסכם שכירות מיום ******מצורף לתיק המוצגים ומסומן כ- ת 17

התובעת תצהיר כי הסיבה לסיום ההתקשרות בעסקת השכירות לגבי חנויות הקודמות (מס' ********) נבעו, בין השאר, בשל המצוקה הכלכלית אשר החלה עם תחילת עבודות הבניה. הפגיעה בהכנסות, בצורה חדה ותלולה, הביאה את בעלי העסקים, בלית ברירה, לבחון כיצד ניתן להוזיל את ההוצאות. כמו גם, לתובעת נקרתה הזדמנות לשכור שתי חנויות מאותו בעל בית, במחיר מוזל יותר, ובמיקום מוסתר פחות אשר ההפרעה והנגישות אליו פחות קריטית.

33. הריני מצהירה כי אילו הייתה התובעת בוחרת להישאר בחנויות הקודמות, סביר להניח בוודאות גבוהה למדי, כי הנזק שהיה נגרם כתוצאה מאותן עבודות בניה היה גדול יותר, וההפסדים היו גבוהים יותר. לפיכך, בחרה התובעת, בחלופה אשר הנה בבחינת הקטנת הנזק לנוכח האילוצים אשר נבעו באותה העת במהלך עבודות הבניה ולאור התנהלות הנתבעת ו/או מי מטעמה.
34. ראוי לציין כי כבר בשנת ****** פנה בא כוחה של התובעת במכתב התראה ובו התריע בפני הנתבעת בדבר הנזקים אשר נגרמו לתובעת, בזמן אמת, כתוצאה מעבודות הבניה.

העתק מכתב ההתראה מיום ******** מצורף לתיק המוצגים ומסומן כ-ת 18

34. דא עקא, התעלמה כבר אז הנתבעת מהתראות התובעת ומהמצוקה הכלכלית אליה נקלעה והשיבה תשובה המתכחשת לנזק.

העתק מכתב התשובה מיום ********* מצורף לתיק המוצגים ומסומן כ- ת 19

37. ושוב לפני הגשת התביעה שלח ב"כ התובעת מכתב התראה נוסף מיום **** אשר לא זכה לכל התייחסות מצד הנתבעת ומצורף לתיק המוצגים כ- ת 19א'
38. כפועל יוצא מביצוע עבודות הבניה נגרמו לתובעת, כאמור, נזקים כלכליים. הריני מצהירה כי עובר למועד תחילת ביצוע העבודות ניתן היה להבחין כי מחזור ההכנסות של התובעת התאפיין ביציבות, ובצמיחה כלכלית, עקבית, משנה לשנה.
39. הריני מצהירה כי נרשמה הצמיחה בהכנסות סניף **** כפי שמפורטת במכתבו של רו"ח מטעמה של התובעת מינץ גדג' ושות' מיום ***, מדובר על צמיחה ממוצעת בהכנסות של 2.49% בכל שנה (השיעור המדויק עפ"י פרופ' יורם עדן מומחה מטעם בית המשפט הינו 2.47% – ראה סעיף 8.1.1 עמ' בחוות דעתו).

רצ"ב אישור רו"ח ******** ושות' מיום ***** מצורף לתיק המוצגים ומסומן  כ– ת 20

העתק דוחות כספיים לשנים ***** ועד **** מצורפים לתיק המוצגים ומסומנים כ- ת 21  

העתק פירוט הכנסות סניפים כולל חנות ח' חתום ע"י רו"ח מבקר מצורף כ- ת21א'

41. הריני מצהירה, וזאת ניתן למצוא מתוך הדוחות הכספיים ומשלל חוות הדעת שאינן מתכחשות לעובדה זו, כי מיד לאחר תחילת עבודות הבניה, החל מחודש נובמבר *** ובמהלך שנת ****, הצטמצם באופן ניכר מחזור ההכנסות של התובעת, והחלו להיגרם לתובעת נזקים בדמות אובדן הכנסה וכן נזקי פגיעה במוניטין ושחיקה בצמיחה ובהכנסות גם בשנים לאחר הגשת התביעה, כפי שהעריך שמאי מטעם התובעת.
42. הממצאים החשבוניים מתכתבים עם אופי קהל הלקוחות אשר פוקדים את בית העסק מהסוג של התובעת, יש לזכור כי מדובר על בית עסק לממכר מוצרי מאפה, כך שנגישות לבית העסק, ושיקולי זמן ונוחות, מהווים פקטור חשוב ומשמעותי בבחירתם של הצרכנים את הטובין שמציעה התובעת. אשדוד עורך דין ייצוג בבית משפט עו"ד אימות תצהיר באשדוד עורך דין תביעה ייצוג אימות תצהיר אשדוד. אשקלון עורך דין ייצוג בבבית משפט  עו"ד באשקלון עורך דין תביעה ייצוג אימות תצהיר אשקלון.
43. כך גם הצהירו עדים מטעם התובעת לרבות גב' שיבא אחוון, סיוון יצחק וג'נט מוטעי המעידים ממקור ראשון על המפגעים והקושי בהתנהלות בית העסק בתקופות הרלבנטיות.
44. לפיכך, מייעוץ משפטי שקיבלתי, ניתן למצוא קשר סיבתי מובהק בין ביצוע עבודות הבניה ובין הנזקים אשר נגרמו לתובעת, כפי שגם קבע באופן ברור המומחה מטעם בית המשפט פרופ' יורם עדן בחוות דעתו אשר מצורפת לתצהיר זה להלן.

• חוות דעתו של פרופ' ******** – מומחה מוסכם מטעם בית המשפט

בהסכמת הצדדים, ובאישור בית המשפט, מונה פרופ' ******** כמומחה מטעם בית המשפט בתחום החשבונאות לצורך מתן חוות דעת במחלוקת בין הצדדים בנושא אובדן ההכנסות והרווח שנגרם לתובעת כתוצאה מבניית שני מבני מגורים ע"י הנתבעת.

העתק חוות דעתו של פרופ' ****** מיום ******** מצורף לתיק המוצגים ומסומן ת- 22

51. המומחה מטעם בית המשפט, נתן ביטוי ומשקל גדול לטענותיו של אבו מרק המומחה מטעם התובעת כי "בשנת **** חלה ירידה של 17.2% בהכנסות סניף ******. שיעור ירידה הינו יוצא דופן ולא היה מעולם באף אחד מסניפי החברה". הנחה שלא נסתרה ע"י מי מהמומחים (ראה בסעיף 10.1.1 ב ו- 14.3.5 לחוות הדעת)
52. המומחה קבע בסעיף 12.1 עמ' 7 לחוות דעתו כי "מהנתונים שהוצגו בפני ניתן להסיק ברמה מספקת של סבירות, כי קיים קשר סיבתי בין הירידה במחזור המכירות של הסניף לבין עבודות הבניה שבוצעו ע"י הנתבעת החל מסוף שנת ******* במרכז המסחרי ****".
53. עוד קבע המומחה כי "גם *****, המומחה מטעם הנתבעת, לא הכחיש למעשה קשר נסיבתי זה אך טען כי הירדה במכירות בסניף ***** אוזנה ע"י מעבר לקוחות לקניות בסניפים אחרים של החברה…"
54. המסקנה אשר עולה מחוות דעתו של פרופ' ***** עפ"י תחשיב בלתי תלוי לאומדן הנזק שנגרם לתובעת בשל עבודות הבניה שביצעה הנתבעת מצביע על אובדן רווח (לפני מס) לתובעת הסכום של *********₪ נכון לסוף שנת ******* (ראה בסעיף 13 ובסעיף 15.2 לחוות הדעת)
55. לציין כי המסקנות אליהן הגיע המומחה הינן בהתייחס לתקופת עבודות הבניה אשר החלו בנובמבר ******** ועד מועד הגשת התביעה – *****יש לזכור כי עבודות הבניה נמשכו (אומנם בעצימות נמוכה יותר) עד לאכלוס בשנת 2022 ולפיכך טענות התובעת הינן גם לאובדן הכנסה לתקופה אשר התרחשה לאחר הגשת כתב התביעה ועד ליום ****, למעט שנת *** אשר הסתיימה באופן התואם את התחזיות ולא מבטא נזק.
56. כמו כן, מועד הגשת תצהירי זה הינו לפני חקירת המומחה ע"י ב"כ התובעת, והתובעת תצהיר כי יש לה טענות נוספות הן ביחס לזליגת הלקוחות לסניפים אחרים והן ביחס להנחת המומחה בשיעור ההוצאות המשתנות, וכן ביחס לאובדן ההכנסה, ופגיעה במוניטין, אשר לא נסקרו ע"י המומחה מטעם בית המשפט ויש לקחתם בחשבון במסגרת שיקול הדעת של בית המשפט הנכבד.
57. עפ"י ייעוץ משפטי שקיבלתי הריני מצהירה כי קיימת פסיקה של בתי המשפט לפיה "פסילת חוות דעת מומחה שמונה מטעם בית המשפט תעשה רק במקרים נדירים, וכשמתקיימים טעמים מיוחדים המצדיקים לעשות כן, למשל כאשר נפל פגם היורד לשורשו של עניין ושיש בו כדי לגרום עיוות דין קשה" (רע״א 6585/19 נ.ש.ד.ד 2000 בע"מ נ' הועדה המקומית לתכנון ובניה חוף הכרמל, [פורסם בנבו] פסקה 7 (25.11.2019); רע"א 7098/10 טביבזדה נ' שירותי בריאות כללית, [פורסם בנבו] פסקאות 6-5 (31.1.2011))
58. "משממנה בית המשפט מומחה על מנת שחוות דעתו תספק לבית המשפט נתונים מקצועיים לצורך הכרעה בדיון, סביר להניח שבית המשפט יאמץ ממצאיו של המומחה אלא אם כן נראית סיבה בולטת לעין שלא לעשות זאת" ע"א 293/88 חברת יצחק ניימן להשכרה בע"מ נ' רבי, [פורסם בנבו] פסקה 4 (23.4.1990) (להלן: עניין רבי); וראו גם: ע"א 558/96 חברת שיכון עובדים בע"מ נ' רוזנטל, פ"ד נב(4) ה
59. לאור האמור לעיל, הריני מצהירה כי יש לקבל את עמדתו של המומחה מטעם בית המשפט, ולהוסיף עליה, את הנזקים אשר נגרמו לתובעת לאחר שנת ועד ****** לסוף שנת **** וכן את הפגיעה במוניטין ופגיעה בפוטנציאל ההכנסה ועוגמת הנפש אשר לא קיבלו ביטוי חשבונאי בחוות דעתו של פרופ' *****

 

• חוות דעתו של ******** – מומחה מטעמה של התובעת

 

56. עפ"י חוות דעתו של ********, המומחה מטעמה של התובעת, נמצאו מתוך הדוחות הכספיים עפ"י כרטסת מאזני בוחן של סניף *****, כי לסניף הייתה עליה במכירות עד לשנת **** (למעט שנה אחת) שהייתה יציבות יחסית במכירות.
57. משנת ****** ואילך נרשמה ישנה ירידה משמעותית וחריגה (17.2%) במכירות של הסניף וזאת עד לשנת *******.
58. מתוך נתוני המכירות של השנים *******, מידי שנה הייתה עליה במכירות הממוצעות השנתיות בשיעור של 2.53% מידי שנה.
59. גם עפ"י חוות דעתו של רו"ח ****** המומחה מטעמה של הנתבעת נמצאה ירידה בהכנסות התובעת החל משנת ****** – ירידה של 17.2% ומגמה זו המשיכה גם לשנת ***** כך שהשינוי המצטבר השלילי של (17.2%) המשיך גם לשנת ******* במקום עליה ממוצעת שנתית כפי שהיתה עובר לתחילת עבודות הבניה.
60. ****** מסכם כי משנת ***** ועד לשנת ****** הביא לפגיעה משמעותית בהכנסות סניף ****. אובדן ההכנסות לא הביא לחסכון כלשהו בהוצאות הקבועות או המשתנות של הסניף ולפיכך לסניף ******* נגרם אובדן כספי של כ- ***** מיליון ₪ (בשנים ******) פרט לחסכון של חומר הגלם של המוצרים אשר נחסך ונלקח בחשבון במסגרת חוות הדעת.

העתק חוות הדעת של מרק אבו מצורפת לתיק המוצגים ומסומנת כ- ת 23

57. כך גם קבע מר ****** מחברת ******** אשר הינו יועץ מומחה לניהול שרשרת אספקה מטעם התובעת בקובעו:

העתק חוות הדעת של ********* מצורפת לתיק המוצגים ומסומנת כ- ת 24

חוות דעת שמאי מטעמה של התובעת

58. התובעת פנתה לשמאי מר **** על מנת שיאמוד את נזקיה כתוצאה מעבודות הבניה, גם עד למועד כתיבת חוות דעתו וגם אומדן עתידי, והאחרון נתן את חוות דעתו ביום ******** (להלן: "חוות הדעת שמאי התובעת").

העתק חו"ד שמאי התובעת מצורף לתיק המוצגים ומסומן כת- 25

61. חוות הדעת הזו, אשר בחנה את הדו"חות הכספיים בשנים הרלבנטיות, מצביעה גם היא על הפסדים, המבוססים על ירידה במחזורי ההכנסות, וכתוצאה מכך ירידה ברווח,  החל ממועד ביצוע עבודות הבניה ועד למועד הגשת התביעה.
62. השמאות אשר התבססה על מגמת צמיחה, כמפורט בין השנים ******* (עובר למועד תחילת עבודות הבניה) מתארת מגמה הפוכה החל ממועד תחילת עבודות הבניה ועד למועד הצפוי לסיום פרויקט הבניה.
63. חוות הדעת מסכמת ממצאיה, באלו המילים:

"כתוצאה מהנזקים המפורטים לעיל, חלה פגיעה מהותית בתזרימי ההכנסות העסקים בכלל והמאפיה בפרט."

"משנת ****** קיימת ירידה חדה של בתזרים המאפייה, מגמה הפוכה מעלייה של 2.49% על פי פירוט רו"ח. בתחשיב השווי נעשה שימוש ברווח גולמי של 70.3% כפי שצוין על ידי רו"ח".

ניתן ללמוד מתוך חוות הדעת של השמאי, ומתוך הדוחות הכספיים עליה מבוסס את הירידה בהכנסות התובעת כפי שמשתקפות מהנתונים:

חוות הדעת שמאי מטעם התובעת צופה פני עתיד, ועושה תחזית על בסיס הנתונים אשר היו ידועים לתובעת במועד הגשת התביעה.

 

64. השמאי הניח כי גם בשנת ***** וגם בשנת ******** קצב הצמיחה של החברה לא ישתנה ולפיכך כתוצאה מעבודות הבניה ישנו אובדן הכנסות אשר גרם בהכרח להפסד גולמי המבטא את שורת הרווח.
65. אשר על כן, ועל פי אומדן של השמאי, סה"כ הנזקים אשר נגרמו לתובעת עד ********הינה ********₪ ומכאן גם גובה הסעד הכספי בכתב התביעה.

65. לכה למעשה, הנתונים לשנת ***** ו- ******* התבהרו עפ"י הדוחות הכספיים של התובעת לאורך ניהול התביעה. ניתן להיווכח כי בשנת 2021 קיימת מגמת שיפור אך עדיין קיים הפסד הכנסה כפי שיפורט להלן וביחס לשנת *** אין במדובר בהפסד הכנסה ולפיכך לתובעת אין טענות בדבר נזק לשנת *******.

קביעת הנזק לשנת 2021

הריני מצהירה כי בשנת 2021 לקראת סיום ביצוע עבודות הבניה המאסיביות אשר היו בשנים ********החלה להתייצב פעילותו הכלכלית של הסניף ונראה כי מחזורי ההכנסות החלו לעלות בשנת *******. הדבר מחזק מאוד ומתכתב עם הרציונל מאחורי טענות התובעת לפיהן עבודות הבניה הן אלו אשר גרמו במישרין לירידה בהכנסות וראייה לכך הינה העלייה במחזורים לקראת סיום העבודות בשנת ****** והתייצבות מלאה לקראת אכלוס הבניין בשנת *******.

67. בדו"חות הכספיים לשנת 2021 ניתן לראות כי החל **** הסתכמו הכנסות הסניף בסך של ********* ₪. עפ"י דו"ח השמאי, כמפורט לעיל, העריך השמאי עפ"י מגמת צמיחה של 2.49% את הצמיחה לשנת ***** בסך של ********* ₪. למען הדיוק, ולאור קביעת המומחה מטעם בית המשפט אשר קבע כי מגמת הצמיחה הנה 2.47% אזי בהתאמה תחזית הצמיחה היתה אמורה להיות בסך ***** ₪ .

 

העתק הדוחות הכספיים לשנת ****** מצורפים לתיק המוצגים ומסומנים כ– ת26
העתק פירוט הכנסות סניפים כולל *******חתום ע"י רו"ח מיום מבקר מצורף כ- ת26א'

על בסיס הנחות אלו, כפי שקבע המומחה המוסכם מטעם בית המשפט ועל קביעתו הכתובה בסעיף 14.3.8 "מטעמי זהירות הצבתי בתחשיב שיעור רווח של 60% (1-40%) חלף שיעור הרווח של 69.16% שהונח ע"י מר אבו" ניתן לקבוע באופן ברור כי מדובר על הפסד הכנסות לשנת ****** המסתכם ב- *********₪  (*).

70. על בסיס ממצאי המומחה מטעם בית המשפט, ניתן לבצע חישוב פשוט, לפיו הפסד הרווח הגולמי המבוסס על 60% מהכנסות הסניף מסתכם ע"ס ****** ₪ X60 לפיכך, יש להוסיף לקביעת הפיצוי עליה הכריע שמאי בית המשפט גם את שנת ****** ע"ס*********₪.
71. משכך מתבקש כב' בית המשפט הנכבד להוסיף לפיצוי בגין הנזק אשר קבע המומחה מטעם בית המשפט גם את הפסד הרווח לשנת ******* ע"ס ******** ₪ וזאת מבלי לגרוע מהפגיעה במוניטין, עוגמת הנפש והוצאות המשפט אשר יש להביאם בחשבון במסגרת פסק הדין.

• חוות דעתו של מר ********* חברה להנדסת בניין

 

71. ביום ******* התקבלה חוות דעת מאת חברת **** בע"מ באמצעות מר *** (להלן – "מהנדס מטעם התובעת").

העתק חוות הדעת הנדסאי מיום *********מצורפת לתיק המוצגים ומסומנת כ- ת 27

73. חוות הדעת של מהנדס הבניין מפרטת רשימה ארוכה של ליקויים המגובים בתמונות אשר תועדו בזמן אמת, במהלך ביקורו במרכז המסחרי, אשר גרמו, בין השאר, לנזקיה בשל התובעת כפי שבאים לידי ביטוי בדוחות הכספיים.
74. חוות הדעת מהנדס מטעם התובעת מסכמת ממצאיה בזו הלשון:

"העבודות אשר בוצעו עד כה פגעו קשות בבעלי העסקים הוותיקים והחדשים במתחם המסחרי החל ממועד ביצוען, וכן צפויה פגיעה אף קשה יותר בהמשך תהליך הבניה לאור הגדלת היקף העבודות לצורך הקמת שני בניינים בעלי 240 יחידות דיור.

במהלך התקופה מתחילת הבנייה של חברת הבנייה על פי עדות בעלי העסקים נגרם נזק כבד לחנויות: "***********

על פי חוות דעתי המקצועית, גישה נוחה ובטוחה אל מרכז מסחרי ואל חנויות בפרט, הינה פונקציה מהותית ומרכזית ביותר לביצוע פעילות עסקית במתחם המסחרי, ובמקרה הנדון אשר נראה בשטח, המצב הינו קשה מאוד בעבור בעלי העסקים".

74. הריני מצהירה כי למיטב הבנתי פעלה הנתבעת באופן שאיננו תואם את תוכנית ההתארגנות מטעמה. די לבחון את תוכנית ההתארגנות ולמצוא אינספור אלמנטים אשר יש בהם הפרעה מובנית בכל הנוגע למעבר הרכבים, לחניה, ונציגות אל חנויות המתחם המסחרי. הריני מצהירה כי הנתבעת, מטעמי נוחות, לא עמדה באופן מלא בהוראות תוכנית ההתארגנות ולפיכך נגרמו נזקים והפרעות רבות לבעלי העסקים במתחם המסחרי. פתח תקווה עורך דין ייצוג בבית משפט שכירות עו"ד אימות תצהיר פתח תקווה עורך דין תביעה ייצוג אימות תצהיר פתח תקווה.

העתק תוכנית ההתארגנות של הנתבעת מצורפת לתיק המוצגים ומסומנת כ– ת 28

75. הנתבעת לא עמדה בהנחיות תוכנית ארגון אתר מטעם עיריית ********. הנתבעת לא הצליחה להציג ממצאים כי עמדה בקריטריונים הנוגעים ל- חסימת דרכים, וכן לפעילות באתר הבניה שדורשת חסימה זמנית של כבישים/ מדרכות אשר טעונה אישור של מחלקת נכסים, רשות התמרור, מחלקת כבישים ומשטרת ישראל. תוכנית ההתארגנות צריכה לכלול היבטים של מעבר בטוח ונגיש להולכי רגל ברוחב 1.3 מ' לפחות במדרכות הגובלות באתר. מה שבפועל ספק רב עם נעשה בהתאם לנהלי העירייה. ראשון לציון עורך דין ייצוג בבית משפט  שכירות עו"ד אימות תצהיר ראשון לציון עורך דין תביעה ייצוג אימות תצהיר ראשון לציון.

העתק תוכנית ארגון אתר כתנאי לתחילת עבודות מאת עריית אשדוד מצורף לתיק המוצגים ומסומן כ-ת 29

76. כראייה לכך, כבר בתחילת מועד עבודות הבניה יצא כנגד התובעת צו מנהלי להפסקת עבודות בניה. משמעות הצו הנה כי "פעלה הנתבעת בניגוד להיתר *** וביצעה חסימת חניות ומעבר ע"י הצבת עמודים וגידור במרכז מסחרי המהווה סיכון לתושבים…"

העתק צו מנהלי להפסקת עבודות בניה מיום ********* מצורף לתיק המוצגים ומסומן כ- ת 30

78. כמו כן, ומפניה שביצע ב"כ התובעת לעיריית אשדוד עפ"י חוק חופש המידע, קיבלה התובעת לידיה, רשימה תלונות רבות מצד בעלי עסקים ו/או לקוחות ו/או תושבים, במוקד העירוני של עיריית אשדוד אשר נפגעו לכאורה ממפגעים ומטרדים אשר נוצרו במהלך העבודות.
79. ניתן למצוא ברשימת התלונות לעיריית אשדוד תלונות על מטרדים כגון: תלונה מיום **** על "תמרור הולכי רגל מפורק סמוך לאתר בניה" וכן תלונה מיום **** על "אתר בניה והגדר שלו מתנפנפת" וכן תלונה מיום *****על "מפגעי קבלן אי אפשר לעבור שם עם רכב.." וכן תלונה מיום ********* דווח על "אתר בניה מסוכן במרכז ********. המגדל שנבנה שם יש רשת רעועה מעל החניה שאבנים ממש עוברות דרכה" וכן הלאה וכן הלאה. התובעת סבורה כי עשרות ואף מאות תלונות אחרות כלל לא הגיעו למוקד העירוני אך גרמו להפרעות יומיות בשטח. כך מתארים העובדים מטעמה של התובעת.

העתק דו"ח פירוט תלונות מ- עיריית ******** מצורף לתיק המוצגים ומסומן כ- ת 31

79. בהתאם לתצהיר של מר **** לשאלון מטעם התובעת מיום **** ניסה הנ"ל להכחיש את ליקויים אשר נתבצעו ע"י הנתבעת ואשר עומדים בסתירה לראיות אשר מצורפות לתצהירי זה. התצהיר תשובה לשאלון מלמד על חוסר הבקיאות של נציג הנתבעת על הנעשה במתחם המסחרי או חמור מכך על הצהרות בלתי מהימנות ואי אמיתות בהצהרתו אשר מחלישות מאוד את גירסתה של הנתבעת. גבעת שמואל עורך דין מקרקעין עו"ד אימות תצהיר  בגבעת שמואל עורך דין תביעה ייצוג אימות תצהיר גבעת שמואל. נס ציונה עורך דין מקרקעין עו"ד אימות תצהיר נס ציונה עורך דין תביעה ייצוג אימות תצהיר נס ציונה.

העתק תצהיר גילוי מסמכים מטעם נציג הנתבעת רצ"ב ומסומן כ- ת 31א'

80. לפיכך, ומבלי לגרוע כלל וכלל מטענות התובעת ביחס לאובדן הרווח והפגיעה במוניטין, הריני מצהירה כי יש סיבה מספקת להגיע לכלל הנחה כי הנזקים אשר נגרמו לתובעת, ואובדן הרווחים, נובעים, בין השאר, מאופן ניהול הפרויקט ע"י הנתבעת ו/או מי מטעמה, וניתן למצוא כי פעלה הנתבעת ברשלנות ו/או בקלות דעת, ולא פעלה על מנת לצמצם את הנזקים אשר נגרמו לבעלי העסקים ולתובעת בפרט.

נזקי המוניטין ועוגמת נפש

81. ברור, אפוא, כי עבודות הבניה אשר דימו לסניף ***** מראה של אתר בניה יותר מאשר של בית ממכר למוצרי אפיה לא תרם למוניטין התובעת. כ- 5 שנות פעילות הנתבעת שהחלו מנובמבר ******* והסתיימו בשנת ********* – פגעו במוניטין התובעת ופוטנציאל ההכנסה של התובעת אשר היה יכול לנסוק לאור הפוטנציאל הגלום בסניף הפך להפסד הכנסות.
82. הריני מצהירה כי כתוצאה מעבודות הבניה, נגרם לתובעת, מעבר לנזק המוכח חשבונאית גם נזק למוניטין תובעת ביחס לסניף מרכז *****. הפגיעה במוניטין היא משוערכת ע"י התובעת עפ"י נסיבות המקרה ויוטעם כי איננה קיבלה ביטוי בחוות הדעת מומחה מוסכם מטעם בית המשפט.
83. הריני מצהירה כי עפ"י ייעוץ משפטי שקיבלתי כי "תורת הנזק ותורת הפיצוי אינן תורות מדויקות, ואינו נדרש דיוק מתמטי, ואינה נדרשת ודאות מוחלטת. כל שנדרש הוא, כי הנפגע-התובע יוכיח את נזקו ואת הפיצוי המגיע לו במידת ודאות סבירה(reasonable certainty), כלומר, באותה מידת ודאות, המתבקשת מנסיבות העניין" (לעיל, עניין אניסימוב [5], בעמ' 809).
84. עוד נקבע בפסיקה כי במקרים שבהם הוכחת שיעור הנזק היא מסובכת מעצם טיבה, נקל ברמת ההוכחה הנדרשת. לעניין המוניטין נקבע בפסיקה: "…ברור שכאשר מדובר בפגיעה במוניטין הכוונה היא לנזק ממוני, הגם שקשה הוא לכימות" (רע"א 371/89 ליבוביץ נ' א' את י' אליהו בע"מ ואח'; ע"א 442/85 משה זוהר  עמוד  448 ושות' ואח' נ' מעבדות טרבנול (ישראל) בע"מ ואח')" (ע"א 444/94 אורות ייצוג אמנים והפקות נ' עטרי [8], בעמ' 258).

 

85. לפיכך, הריני מעריכה את הפגיעה במוניטין החברה בסך *********₪. לציין כי הערכה זו מבוססת על אובדן ההכנסות הכולל ומשך זמן הבניה הארוך אשר התארך כתוצאה ממעשים ו/או מחדלים הקשורים בנתבעת. הראיה לכך מתחזקת לאור המשך מגמת אובדן הרווח כפי שנרשם בשנת ***. בית המשפט נדרש במסגרת פסק הדין ליתן ביטוי  לפגיעה במוניטין אשר לא קיבלה ביטוי כלל בחוות הדעת של המומחה המוסכם מטעם בית משפט.
86. לציין כי 240 משפחות אשר יכנסו לאחר אכלוס הפרויקט אינו נתון המעיד על כוח קניה ובוודאי שאיננו נתון אשר מהווה איזה שהו שינוי בהיבטים כלכליים שהרי בית העסק נהנה מחשיפה של מאות אלפי הבאים ושבים מהכניסה הדרומית לאשדוד, ומהקרבה לבית החולים, כאשר עפ"י נתוני העירייה ברובע ח' בלבד ישנם כ- 20,000 תושבים  (16,510 עפ"י סקר מיום 1.10.2021)  ובכל אופן, הריני מצהירה כי הנתבעת לא העלתה טענה זו בפני המומחה מטעם בית משפט.
87. הריני מצהירה כי עפ"י ייעוץ משפטי שקיבלתי ביחס להיקפי הבניה ולמשך תקופת הפעילות הבניה, חומרתה ועוצמתה, על הנתבעת לפצות את התובעת בגין נזק לא ממוני, עפ"י מרכיב עוגמת הנפש בהלימה לנזקי אשר נגרמו לתובעת.
88. לציין כי במהלך תקופות הבניה ארעו אירועים של הפסקות חשמל, פיצוצי צנרת, חסימות של כבישים ומקומות חניה אשר השפיעו לאורך שנים (!) על עובדי ולקוחות התובעת. לציין כי מדובר על עוגמת נפש. ניתן למצוא בכמות המפגעים המתוארים ע"י התלונות למוקד העירוני ועל עדויות אשר נאספו ע"י עדים מטעם התובעת כי עוגמת הנפש היתה משמעותית מאוד.
89. מייעוץ משפטי שקיבלתי, קביעת הפיצוי הבלתי ממוני שמור לשיקול הדעת של בית המשפט ומושפע מעוצמת הפגיעה והיקפה בנסיבות המקרה. הפסיקה מלמדת כי מקום שהוכח קיומו של נזק, העובדה שאין אפשרות לחשב שיעור הנזק במדויק, אין בה כשלעצמה כדי לשחרר את המעוול מת פיצויים לניזוק. אין אנו נדרשים בהכרח לדיוק מתמטי ולוודאות מוחלטת. די כי הנפגע יוכיח את נזקו ואת הפיצוי המגיע לו בוודאות סבירה, המתבקשת מנסיבות העניין (ראו ע"א 294/92 דרוק נ' אהרון, פ"ד מז (2) 23 (1993). להלן: ע"א 294/92
90. לפיכך, הריני מצהירה כי התובעת מעריכה את עוגמת הנפגש אשר נגרמה לה במהלך חמש שנות עבודות הבניה ע"ס *** ₪

 

הטיעון המשפטי

91. הריני מצהירה כי עפ"י ייעוץ משפטי שקיבלתי, תובענה זו מוגשת לאור הזכות הקמה לתובעת מכוח חוק החוזים (חלק כללי), תשל"ג-1973; חוק החוזים (תרופות בשל הפרת חוזה), תשל"א-1970, חוק עשיית עושר ולא במשפט, תשל"ט-1979; פקודת הנזיקין [נוסח חדש] ו/או עפ"י כל דין.
92. הריני מצהירה כי התובעת הינה המחזיקה כדין בחנויות במרכז ***** מכוח הסכמי שכירות והסכמי הארכת תקופת שכירות לתקופה אשר משתרעת על פני 17 שנים רצופות. התובעת קנתה לעצמה שם ומוניטין לבית העסק במרכז *****. התובעת קיבלה החלטה לעבור לחנויות סמוכות לצורך הוזלת דמי השכירות ושיפור מיקום ונגישות לבית העסק והכל כאמור מתוך שיקולי הקטנת הנזק בתוך תקופת הבניה כאשר לא היה לה שליטה ויכולת למנוע את הנזקים אשר גרמה הנתבעת כמפורט לעיל.
93. הריני מצהירה כי סגירת החנות בסניף **** או סגירה זמנית או צמצום הפעילות היה גורם לתובעת נזק רב יותר ושכרה היה יוצא בהפסדה לאור הפסדים כבדים מהפסקת הפעילות של סניף *******. אובדן ההכנסה אשר נגרם לתובעת מהווה נזק הכולל (ירידה בהכנסות ע"ס 17.2% כמפורט בחוות דעת השמאי המוסכם לשנת ***** וכן הלאה לשנים שבאו לאחר מכן תוך התמתנות ההפסדים וחזרה לפעילות שגרתית בשנת ******). ניתן לקבוע ברמת וודאות מוחלטת כי סגירת סניף ********* לחלוטין היה גורם להפסד של 100% מהכנסות התובעת ולפגיעה בלתי הפיכה במוניטין הסניף אשר הייתה מייצרת תביעה כספית גדולה בהרבה כנגד הנתבעת. ראש העין עורך דין ייצוג בבית משפט שכירות  עו"ד אימות תצהיר ראש הבעין עורך דין תביעה ייצוג אימות תצהיר ראש העין.  תל אביב עורך דין ייצוג בבית משפט  עו"ד אימות תצהיר תל אביב עורך דין תביעה ייצוג אימות תצהיר תל אביב.
94. לפיכך, הריני מצהירה, כי כל טענה בדבר מעבר אל החנויות החלופיות ו/או סגירתו של הסניף הינה טענה שאיננה במקומה ושאיננה תואמת את נסיבות המקרה ובוודאי שאיננה מצדיקה מבחינת תועלת כלכלית לסגור או להפסיק את הפעילות ולפגוע בהכנסות הקיימות ובמוניטין של בית העסק אשר נבנה לאחר עשור של פעילות במרכז המסחרי הקיים לגבי הסניף עצמו ולחברה כולה.
95. הריני מצהירה כי הנתבעת פעלה לממש את האינטרסים הכלכליים שלה תוך כדי פגיעה מובהקת בפעילותה ובהכנסותיה של התובעת. למיטב הבנתי, מחזור ההכנסות של הנתבעת כתוצאה ממכירה של 240 דירות האמיר לכדי הכנסה של מאות מיליוני שקלים (מחיר דירת 4 חדרים ממוצעת ******* הנה ע"ס של כ- ***** מיליון ₪ ומעלה) ומייעוץ משפטי שקיבלתי מדובר על רווח יזמי אדיר אשר הצטבר תוך עשיית עושר שלא במשפט.
96. הריני מצהירה עפ"י ייעוץ משפטי שקיבלתי כי הנתבעת פעלה בחוסר זהירות כלפי התובעת, השתלטה על מרחבי חניה ועל שטחים משותפים, ומנעה מלקוחות הנתבעת גישה סבירה לבית העסק.
97. הריני מצהירה כי עפ"י ייעוץ משפטי שקיבלתי כי  רמת הזהירות הדרושה, שסטייה ממנה היא התרשלות, נבחנת על פי סבירות ההתנהגות בנסיבות אותו מקרה. השאלה הינה כיצד האדם הסביר, הנתון במצבו של המזיק, מתנהג (ראו: ע"א 2625/02 נחום, עו"ד נ' דורנבאום [2]; ע"א 169/90 ירמיהו עיני, חברה לבנין בע"מ נ' הוועדה המקומית לתכנון ולבנייה קריות [3], בעמ' 128). שאלה זו היא נורמטיבית ולא תיאורית..".
98. הריני מצהירה עפ"י ייעוץ משפטי כי הנתבעת התנהלה ברשלנות ו/או בקלות דעת או לכל הפחות בחוסר זהירות המתחייבת עפ"י דין, עת החלו בביצוע העבודות תוך כדי פגיעה בזכויות של התובעת ובכך שאפשרה הנתבעת לבעלי המקצוע מטעמה לגדר את סביבת בית העסק, לתחום אותו, להכניס כלי רכב וכלי עבודה מאסיביים, ולבצע עבודות אשר בהכרח יצרו הפרעה ממשית אשר התבטאה בפגיעה בהכנסות התובעת.
99. הריני מצהירה כי על הנתבעת לפצות את התובעת על הנזקים וההפסדים אשר נגרמו לה אילולא הייתה הנתבעת מבצעת את עבודות הבניה ועסקיה של התובעת היו מתנהלים כסדרם.
100. הריני מצהירה כי גם המומחה מטעם בית המשפט קבע כי קיים קשר סיבתי בין הירידה במחזור המכירות של הסניף לבין עבודות הבניה שבוצעו ע"י הנתבעת החל מסוף שנת **** וכי המומחה מטעמה של הנתבעת לא התכחש לקביעות אלו.
101. ואף אם לא התבצעו העבודות תוך כדי רשלנות והפרת חובת הזהירות הנדרשת במקרים מסוג זה, הריני מצהירה עפ"י ייעוץ משפטי שקיבלתי, כי יש לפצות את התובעת על הפסדיה הכספיים ופגיעה במוניטין לאור המטרדים אשר נוצרו בתקופת עבודות הבניה וגרמו לאובדן ההכנסה והפגיעה במוניטין כמפורט לעיל ולהלן.
102. עפ"י ייעוץ משפט שקיבלתי, ביצוע עבודות הבניה ע"י הנתבעת ו/או מי מטעמה יצרו כלפי התובעת מטרד ליחיד כהגדרתו בסעיף 44 (א) לפקודת הנזקין. כתוצאה מכך, נגרמו הפרעות ומטרדים לרבות מטרדי רעש, אבק, פסולת בניה, חסימה של כבישים באופן שיצרו הפרעה של ממש לשימוש סביר במושכר המהווה מקור לייצור הכנסותיה של התובעת ופגעה בהנאה הסבירה של עובדי התובעת ולקוחותיה מבית העסק בהתחשב עם מקומו וטיבו ובהשוואה למצבו של בית העסק ערב תחילת העבודות. הוד השרון עורך דין ייצוג בבית משפט עו"ד אימות תצהיר הוד השרון עורך דין תביעה ייצוג אימות תצהיר הוד השרון. כפר סבא עורך דין ייצוג בבית משפט  עו"ד אימות תצהיר כפר סבא עורך דין תביעה ייצוג אימות תצהיר כפר סבא.
103. הריני מצהירה ובהתבסס על תחזיות השמאי מטעם התובעת וכעת גם עפ"י הדוחות הכספיים לשנת *** כי הכנסותיה של התובעת אינן חזרו להיקפים הצפויים ערב תחילת עבודות הבניה עפ"י עליה הדרגתית של 2.47% צמיחה בכל שנה. לפיכך מייעוץ שקיבלתי על בית המשפט לפסוק פיצוי גם בגין הנזק העתידי אשר נאמד בסעדיה הכספיים של החברה.
104. לפיכך, הריני מצהירה כי התביעה צופה פני עתיד ומבוססת על הערכה, הקשורה עם קצב התקדמות הבניה ובהשוואה למצבה של הכלכלי של התובעת בהתבוננות בנתונים הקשורים לסניף מרכז ****.
105. הריני מצהירה בהתבסס על ייעוץ משפטי כי התנהלות הנתבעת הינה בבחינת עשיית עושר ולא במשפט. הריני מצהירה כי עפ"י ייעוץ משפטי כי הוצאת היתר בניה ואף בניה על פי היתר בניה, אינה מכשירה את העוולות, הנזקים וההפסדים, אשר נגרמו לתובעת כתוצאה מביצוע הבניה ועל הנתבעת להשיב לתובעת את הכספים אשר הפסידה ו/או וכן לפצותה על את הפגיעה במוניטין ובפוטנציאל ההכנסות אילולא הייתה מבצעת הנתבעת את עבודות הבניה. ירושלים עורך דין ייצוג בבית משפט  עו"ד ירושלים עורך דין תביעה ייצוג אימות תצהיר ירושלים. רעננה עורך דין ייצוג בבית משפט  עו"ד אימות תצהיר ברעננה עורך דין תביעה ייצוג אימות תצהיר רעננה.
106. הריני מצהירה כי מייעוץ משפטי שקיבלתי לדיני עשיית עושר שלא במשפט מספר יסודות, היסוד הראשון – ההתעשרות, היסוד השני – יסוד הקשר הסיבתי, היסוד השלישי – שלא על פי זכות שבדין. העיקרון בדבר השבת התעשרות שנעשתה על חשבונו של הזולת הוא עיקרון רחב, בעל "רקמה פתוחה" (ע"א 07/8728 אגריפרם אינטרנשיונל בע"מ נ' מאירסון, פסקה 10) 2010.7.15)להלן: עניין אגריפרם); עניין אדרס, עמ' 273 .(חוק עשיית עושר אינו קובע רשימה סגורה של מצבים שבהם הוא יחול, וכבר נפסק כי "הקטיגוריות של עשיית עושר ולא במשפט לעולם אינן סגורות ולעולם אינן שוקטות על השמרים".
107. מייעוץ משפטי שקיבלתי ניתן למצוא פסיקה אשר תומכת בטענותיה של התובעת לרבות ע"א 5465/97‏קני בתים בע"מ נ' הוועדה המקומית לתכנון ולבנייה – נתניה‏, פ"ד נג(3) 433 ו- ת"ק 35437-04-21  עג'מי נ' עירית ירושלים ואח'.

לסיכום

108. הריני מצהירה כי ידוע לתובעת כי הנתבעת ו/או מי מטעמה פעלה מול שוכרים במתחם המסחרי ועם חלקם הגיעה להסכמות מחוץ לכותלי בית המשפט במסגרתם שילמה הנתבעת פיצויים כפי שסוכמו בין הצדדים. הריני מצהירה כי חרף הפניות של התובעת לנתבעת ומכתבי ההתראה לא השכילה הנתבעת לסיים את המחלוקת ולפיכך הוגשה התביעה.
109. הריני מצהירה כי לתובעת היו הוצאות רבות מאוד לאורך ההליך המשפטי אשר היה ניתן למנען אילו הנתבעת הייתה מאמצת את דרך הפשרה לפני ולאחר הגשת התביעה. הוצאות אלו מתבטאות בשכר טרחת עורך הדין לאורך הליך משפטי מורכב הכולל שלושה דיוני קד"מ, מועד חקירת מומחה, מועדי חקירת בעלי הדין ועדין מטעמם, וכן צירוף של ראיות והזמנת חוות דעת של מומחים רבים מטעם התובעת. כן יש לקחת בחשבון את הוצאות המשפט הגבוהות לרבות אגרה ות למומחה מטעם בית המשפט. כן לקחת בחשבון את משך זמן ניהול ההליכים וכי היה על הנתבעת לפצות את התובעת כבר במועד יצירת הנזק. רמת השרון עורך דין ייצוג בבית משפט  עו"ד אימות תצהיר רמת השרון עורך דין תביעה ייצוג אימות תצהיר רמת השרון. נתניה עורך דין ייצוג בבית משפט  עו"ד אימות תצהיר בנתניה עו"ד תביעה ייצוג אימות תצהיר נתניה.
110. הריני מצהירה על הנתבעת לפצות את התובעת, בין השאר, בשל פגיעה פ"י נזק לא ממנוי של עוגמת הנפש. מדובר על תקופת בניה ארוכה במסגרתה חוותה התובעת הפרעות וקשיים רבים לפעילותה המסחרית והכלכלית.
111. במקרה שלפנינו הנתבעת, אשר מקימה פרויקט מגורים רחב היקף, בן 240 יח"ד, צפויה להתעשר, באופן מובהק, ממכירת הדירות והכל "על גבה", תרתי משמע, של התובעת אשר ספגה מהלומה כלכלית קשה במהלך ביצוע עבודות הבניה.
112. עפ"י כתבה אשר התפרסמה באתר כלכליסט מיום ********מדובר על פרויקט בהיקף השקעה של **** מיליון ₪.
113. לדברי מנכ"ל החברה, מר ******* כפי שפורסם בגוף הכתבה: דברי ***, בעלי קבוצת *******: "הפרויקט ממוקם בכניסה ********, מול ********* כשמצד אחד הביג פאשן ומצדו השני ********, חוף הים והמרינה ********. בשונה מפרויקטים אחרים, מדובר בפרויקט שיכלול דירות קטנות, מוצר שכמעט ולא קיים באשדוד שעיקר הבנייה בה של דירות 5 חדרים, כך שהפרויקט יהווה אלטרנטיבה עבור מי שיבקש לקנות דירות במחירים נמוכים לשאר הפרויקטים בעיר וכן למשקיעים".

העתק כתבה מאתר כלכליסט מיום ******* מצורפת לתיק המוצגים ומסומנת כ-ת 32

114. הריני מצהירה כי ב"חישוב גס" המתבסס על הצהרותיו של מנכ"ל החברה אל מול מכירת 240 דירות כאשר ההנחה היא שדירה ממוצעת בפרויקט נמכרה בסך של כ- *** מיליון ₪ אזי מדובר על רווח של למעלה מ- **** מיליון ₪ אשר גרפה הנתבעת ואשר נעשה על חשבון פגיעה בהכנסות של בעלי העסקים בקומת המסחר.
115. חוות הדעת שמאית המצורפת לכתב תביעה זה מלמדת כי סך הנזקים בגין אובדן הכנסות מפעילות שוטפת עקב הבנייה החל מנובמבר ******* ועד ליום *********נאמד ע"ס ******* ₪ (*******.
116. התובעת מצהירה כי הסכום הנקוב בכתב התביעה היה על דרך האומדן, ונכון למועד כתיבת שורות אלו, ניתן לקבוע בצורה מדויקת ומהימנה את הפגיעה בשורת הרווח ויתר הנזקים אשר נגרמו לתובעת כתוצאה מעבודות הבניה, כדלקמן:

• עפ"י חוות דעת מומחה מוסכם ******* סך של ****** ₪ בתוספת מע"מ (ולדבריו לפני מס ס' 15.2) – ובסה"כ *** ₪.
• אובדן רווח לשנת *** – ********* ₪
• פגיעה במוניטין – *** ₪
• עוגמת נפש – ***** ₪

117. מכאן הריני מצהירה כי התובעת מעריכה את נזקיה נשוא תביעה זו ע"ס ****** ₪
118. סך זה כולל את כל יסודות התביעה לרבות עפ"י דוחות חשבונאיים, פגיעה במוניטין ועוגמת נפש.
119. הריני מצהירה כי עפ"י ייעוץ משטי שקיבלתי על סכום זה יש לפסוק הוצאות משפט מוגדלות הכוללות, הוצאות מומחים (**************) הנאמדים ע"ס של כ- ***** ₪ + מע"מ וכן הוצאות משפט לרבות אגרה ושכר טרחת עורך הדין בהלימה להיקף ההליך המשפטי הנדון.

העתק חשבוניות מצורפות לתיק המוצגים ומסומנות כ- ת33

120. לאור כל המפורט, מתבקש בית המשפט לקבל את טענות התובעת ולחייב את הנתבעת לשלם לתובעת את הפיצוי המפורט בתצהירי זה מעלה, וכן הוצאות המשפט ושכר טרחת עורך הדין באופן התואם את היקף ההליך המשפטי.
121. הריני מצהירה כי זה שמי החתימה להלן חתימתי ותוכן תצהירי – אמת.

 

______________

                                                                                           חתימת המצהיר/ה

אישור עורך דין

אני הח"מ, עו"ד יניב אהרון מאשרת בזה כי ביום ******* התייצבה בפניי ****** ת.ז. ****** אשר זיהיתיה עפ"י תעודת זהות, ולאחר שהזהרתיה כי עליה לומר את האמת, וכי תהיה צפויה לעונשים הקבועים בחוק אם לא תעשה כן, אישרה את נכונות הצהרתה לעיל וחתמה עליה בפניי.

______________                                                                               ______________

תאריך                                                                                               חתימת עו"ד

 

נכתב ע"י עו"ד יניב אהרון

אין באמור במסמך זה כדי להווה ייעוץ משפטי ו/או תחליף לייעוץ משפטי אין להעביר ואין להסתמך על האמור במאמרים או דוגמאות לכתבי הטענות המפורסמים באתר. אין להעתיק ו/או לשכפל ו/או לעשות כל מטרה מסחרית. אדם אשר יבצע הפרה של האמור עלול לגרום נזק ולהיות חשוף לעונשים ולתביעות הקבועים בדין.