בקשה לביטול פסק דין
מוגשת בזאת בקשה לביטול פסק דין מכוח תקנה 201 לתקנות סדר הדין האזרחי התשמ"ד 1984. בית המשפט הנכבד מתבקש בזאת לבטל את פסק הדין ולאפשר לנתבעת את יומה בבית המשפט, כדלקמן:
- ביום *****ניתן פסק דין בהעדר הגנה במעמד צד אחד לפיו נעתר בית המשפט לסעד התביעה ופסק סכום אשר ישולם לתובעת בגין הוצאות ושכר טרחת עורך דין.
- ביום *** הוגש כתב התביעה אשר לו קדמה בקשה לצו מניעה זמני במעמד צד אחד מיום ****
- המבקשים יבהירו כי בבקשה זו אינם עותרים לביטול הסעד הזמני אשר ניתן בקשר לסגירת המעברים, והרי משכך, ולאור העובדה כי זהו הסעד העיקרי אשר תבעה התובעת אזי אין שום חשש לקרות נזק לתובעת עד להכרעה בתיק העיקרי.
מיהות הצדדים
- חברת ******* בע"מ (להלן "חברת ***") – בעלת המקרקעין בהם מופעל בית עסק המפעיל משחקי סנוקר וביליארד הידוע כחלקה ** בגוש ******ברח' ****** (להלן – "מועדון");
- מר ******* (להלן – "א") – בעל מניות בחברת לאני אשר איננו מעורב בפעילות החברה ולא היה מאורה בהליכים המשפטיים אשר התנהלו כנגדה. אברהם איננו מתגורר בכתובת מופיעה בכתב התביעה וכלל איננו מתגורר בעיר אשדוד ולפיכך, לא קיבל לידיו את כתבי בי-דין.
- מר ******** (להלן – "י") – בעל מניות ודירקטור בחברת ****. עיקר עיסוקו בחו"ל במדינת אוקראינה ואיננו נוכח באופן קבע במועדון הסנוקר.
המצאת כתבי בי הדין
- לדידה של התובעת וכך גם קבע כב' בית המשפט בסעיף 5 לפסק הדין כי "כתב התביעה נמסר ביום ****** לידי ******, בנו של אחד ממנהליה של הנתבעת, אשר שהה במועדון ***** שבבעלות הנתבעת".
- יובהר ויודגש כי ******, (*******) אין מעמד בחברת ****** למעט קרבתו המשפחתית לבעל המניות בה.
- בנסיבות אלו הרי שההמצאה לידיו של איציק איננה המצאה כדין לידי אורגן פורמלי של התאגיד.
- מר ******* יצהיר כי לא זכור לו שקיבל לידיו את כתב התביעה אלא את פסק הדין בלבד. בנסיבות אלו, דבר הדואר הכולל את כתב התביעה כלל לא הועבר ***********י. עוד יצהיר כי קיבל את פסק הדין אך לא חשב שמדובר על עניין דחוף והעביר את הדואר לאביו אך אמצע חודש יוני ******. זאת היות שאביו יעקב שהה באותו חודש בחו"ל והגיע לביקור קצר לארץ.
תצהירו של מר ********** רצ"ב ומסומן כנספח 1
- הנתבעת תטען כי התובעת לא עשתה מאמצים סבירים על מנת למסור את התביעה לבעלי המניות וכי כלל לא שלחה את כתבי בי הדין למענו הנוכחי של מר ***********. ולראייה עפ"י נסח רשם החברות מענה הרשום של חברת ******* הינו ברח' *********** באשדוד וכתובתו של *********** בעיר תל אביב.
העתק דו"ח רשם החברות רצ"ב ומוסמן כנספח 2
- לפיכך לא מן הנמנע, כי היה על התובעת לבצע ממצים סבירים על מנת לוודא המצאה כדין לידי הנתבעת, והרי איננה יצאה ידי חובתה בכך ששלחה את כתב התביעה למועדון ולא לידי בעלי מניותיה הרלבנטיים.(ראש העין עורך דין בקשה למתן פסק דין שכירות עו"ד בקשה לביטול פסק דין ראש העין עורך דין תביעה ראש העין)
- נתבעת תטען כי מר ******* כלל לא ידע על קיום ההליכים המשפטיים כנגד חברת ***** ובכל מקרה איננו מעורב בשום אופן בנעשה בחברה. די בכך, על מנת לאפשר לחברת לאני לשוב ולהציג טיעוני ההגנה בפני בית המשפט.( תל אביב עורך דין בקשה למתן פסק דין עו"ד בקשה לביטול פסק דין תל אביב עורך דין תביעה תל אביב)
- מר ******* יצהיר כי בחודשים בהם התנהל התיק בבית המשפט שהה ימים רבים בחו"ל, במסגרת עסקיו, ולפיכך לא קיבל לידיו את כתב התביעה. ולהלן פירוט תקופות שהותו בחו"ל:
העתק כרטיסי טיסה של מר ****** רצ"ב ומסומנים כנספח 3
- בנסיבות אלו, ניתן ללמוד, כי לא הומצא כתב התביעה כדין וכי ככול והייתה מתבצעת מסירה למי מבעלי המניות אזי היו פועלים ומגישים כתב הגנה במועדים הקבועים בדין.
הנימוק המהותי
- נוסף על הכשל הפרוצדורלי בהמצאת כתבי בי-דין, תנמק הנתבעת כי כתב התביעה לוקה בהסתרת עובדות מהותיות ובחצאי אמיתות.
- התביעה חושפת טפח ומסתירה טפחיים. התובעת "שכחה" לציין בפני בית המשפט כי גרם המדרגות אשר טוענת כי הינו רכוש משותף מיוחס לכאורה לקומה הראשונה וכי מבואת הכניסה נשוא המחלוקת הינה בבחינת רכוש "הצמוד" למועדון הסנוקר.
- כי החל משנת ** שימשה הכניסה למועדון הסנוקר כרכוש בלעדי שלו, ובכך ויתרה למעשה התובעת בדרך של התנהגות על הכניסה נשוא המחלוקת.
- כי אילו הייתה מקבלת הנתבעת יומה בבית המשפט הייתה במסגרת ניהול ההליכים המשפטיים בבית המשפט מציגה תמונת מצב שונה ביחס לשטח אשר טוענת התובעת כי הינו רכוש משותף. (פתח תקווה עורך דין בקשה למתן פסק דין שכירות עו"ד בקשה לביטול פסק דין פתח תקווה עורך דין תביעה פתח תקווה)
- כי כל הוצאות השימוש והאחזקה, לרבות שיפוץ אשר נעשה במקום, ותשלומי החשמל משולמים אך ובלבד ע"י הנתבעת וכי התובעת, אשר בחרה להסיר מעצמה כל זכויות וחובות, דורשת כעת רק זכויות.
העתק חשבונית ביצוע עבודות שיפוץ והתקנת שטיחים רצ"ב ומסומנת כנספח 4
- קביעה זו מתחזקת נוכח חוות דעתו של החשמלאי *** אשר בחן את הנכס ומצא כי מערכת החשמל באזור המשותף וכן המעלית והמאור כולם מוזמנים ממועדון הסנוקר.
העתק חוות דעתו של *** מיום *** רצ"ב ומסומנת כנספח 5
- כך גם בחרה התובעת שלא לתאר בפני בית המשפט את הסיבה האמיתית להתנגדותה לסגירת דלת הכניסה, וזו כי פעלה בניגוד לדין ובאופן החורג מהיתר הבניה, וסגרה את גרם המדרגות אשר הווה עד כה את הגישה הראשית למושכר שבבעלותה.
- ודוק, עפ"י תוכנית היתר הבניה, קיים גרם מדרגות שכניסתו מבית העסק הקיים "***" ושימוש בו בניגוד להיתר הבניה לצרכיה האחרים. התובעת משכירה כיום את המושכר אשר בבעלותה בקומת המרתף כ- חדר כושר ומשיקוליה העסקיים חסמה את הגישה אליו מן הכניסה אשר שימשה אותו במשך שנים רבות ככניסה עיקרית.
העתק תמונות של חסימת גרם המדרגות ע"י קיר רצ"ב ומסומן כנספח 6
- יובהר כי חסימת גרם המדרגות מהווה סכנה בטיחותית בניגוד לחוק היות ועבודות אלו חסמו את דרכי הגישה למושכר של התובעת ומהווים הפרה חמורה בכל הנוגע להוראות כיבוי אש. ניתן לראות בבירור את גרם המדרגות אף מהתשריט אשר צרפה התובעת כנספח א' לתביעתה – מסומן במרקר צהוב.
העתק מתשריט קומת המועדון רצ"ב ומסומן כנספח 7
הנימוק המשפטי
- לבית המשפט הנכבד סמכות רחבה להצבת תנאים לביטול פסק דין שניתן בהעדר הגנה והמגמה היא לאפשר למבקשת יומה בבית המשפט. כך נקבע כי "בהחלטה לביטול פסק דין או החלטה אחרת ניתן לערכאה הדיונית שיקול דעת רחב ביותר, ואין כל רמז להגבלה על שיקול הדעת אשר ניתן לבית המשפט "ע"א 436/83 יפת לוי נ' אברהם דקו, פ"ד מ(4) 589, 604-605 (הרצליה עורך דין בקשה למתן פסק דין שכירות עו"ד בקשה לביטול פסק דין הרצליה עורך דין תביעה הרצליה)
- הלכה פסוקה היא כי קיימת חשיבות בזכות הגישה לערכאות והמגמה ליתן לבעל דין את יומו בבית המשפט" ראה בר"ע 88/72, אברהם אורן נ' דניאל מיכאל, פ"ד כו(1) 772, 773 (1972); רע"א 10292/01 סופר זול קינן את ביזמן בע"מ נ' ירמיהו עיני חברה לבניה בע"מ (2.6.2002) פסקה 4(ב)).
- "ככלל, בבקשות לביטול פסק דין שניתן בהיעדר הגנה או אי התייצבות, הגישה היא ליברלית, תוך ריפוי הנזק שנגרם לבעל הדין שכנגד עקב המחדל הדיוני, בפסיקת הוצאות" רע"א 2158/15מאליק מוסטפא עיסא נ' ריפעת סרסור, [פורסם בנבו] בפסקה 3 (2.6.2015) (להלן: עניין עיסא)( קרית אונו עורך דין בקשה למתן פסק דין עו"ד בקשה לביטול פסק דין קרית אונו עורך דין תביעה קרית אונו)
- במקרה הנדון העלתה הנתבעת נימוקים המבוססים הן על בקשה מחובת הצדק והן לגופו של עניין מחמת סיכויי ההצלחה במשפט. (רמת השרון עורך דין בקשה למתן פסק דין עו"ד בקשה לביטול פסק דין רמת השרון עורך דין תביעה רמת השרון)
- לציין כי הבקשה מוגשת בתוך פרק הזמן הקבוע בתקנות סדר הדין האזרחי לביטול החלטה אשר ניתנה במעמד צד אחד וזאת לאור הצהרת בעל מניות החברה כי קיבל לידיו את פסק הדין בהעדר הגנה אך באמצע חודש יוני ****.
סוף דבר
- הנתבעת תטען כי בקשה זו מניחה תשתית עובדתית ומשפטית סבירה המקנה לבית המשפט סמכות להורות על ביטול פסק הדין אשר ניתן בהעדר הגנה.
- כמו גם משעה שאין בביטול פסק הדין בכדי לפגוע ו/או לגרוע מן הסעד הזמני שעודנו בתוקף עד לסיום בירור המחלוקת, מתבקש בית המשפט להורות על ביטול פסק הדין ולאפשר לנתבעת להגיש כתב הגנתה בתוך 30 ימים ממועד החלטת בית המשפט בבקשה זו.( כפר סבא עורך דין בקשה למתן פסק דין עו"ד בקשה לביטול פסק דין כפר סבא עורך דין תביעה כפר סבא)
- לבקשה זו רצ"ב תצהיר תמיכה בבקשה מאת מר **** ערוך כדין.
- מן הדין ומן הצדק להיעתר לבקשה.
____________________
יניב אהרון, עו"ד
ב"כ המבקשת/הנתבעת
נכתב ע"י עו"ד יניב אהרון
אין באמור במסמך זה כדי להווה ייעוץ משפטי ו/או תחליף לייעוץ משפטי אין להעביר ואין להסתמך על האמור במאמרים או דוגמאות לכתבי הטענות המפורסמים באתר. אין להעתיק ו/או לשכפל ו/או לעשות כל מטרה מסחרית. אדם אשר יבצע הפרה של האמור עלול לגרום נזק ולהיות חשוף לעונשים ולתביעות הקבועים בדין.
